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解析2011年fun88官网客服《刑法》中争议的两道题

　  2010fun88官网客服刑法真题中有意思，但又令人费解的标题，咱们一同看看这两道题 的争议：

　　57.关于违法间断，下列哪些选项是正确的?

　　A.甲欲杀乙，埋伏在路旁开枪射击但未打中乙。甲枪内尚有子弹，但忧虑杀人后被判处死刑，遂间断射击。甲建立违法间断

　　B.甲入户掠夺时，看到客厅电视正在播映庭审写实片，意识到违法要受惩罚处分，所以向被害人赔礼道歉后脱离。甲建立违法间断

　　C.甲潜入乙家原计划偷盗巨额现金，入室后发现很多珠宝，便抛弃偷盗现金的意思，仅窃取了珠宝。关于偷盗现金，甲建立违法间断

　　D.甲向乙的饮食投进毒药后，乙吐逆不止，甲顿生悔意匆促开车送乙去医院，但因为交通事故耽搁一小时，乙被送往医院时逝世。医师证明，早半小时送到医院乙就不会逝世。甲的行为依然建立违法间断

　　「答案」AB

　　「解析」在违法既遂效果呈现前，行为人主动抛弃违法或许采纳办法有用避免了既遂效果的呈现的，建立违法间断。确定违法间断的中心是行为人在自以为有挑选地步的状况下“主动”抛弃违法。

　　A：甲施行杀人行为的过程中，在还能够持续施行的状况下，因为“忧虑杀人后被判处死刑”，遂抛弃违法。因为行为人的忧虑的是“日后”或许的处分，在其时依然有挑选持续施行的地步，所以甲抛弃违法具有主动型，建立成心杀人罪间断。

　　B：甲入户掠夺的过程中，客观上能够持续进行掠夺，片面上也知道到了这一点，但因为“看到客厅电视正在播映庭审写实片，意识到违法要受惩罚处分”，所以抛弃违法。此处行为人也是忧虑 “日后”或许的处分而抛弃，在其时有挑选持续违法的地步，所以甲建立掠夺罪间断。

　　C：行为目标转化，是指行为人在施行违法的过程中，有意识地将原先设定的行为目标，转移到另一行为目标上。分为三种状况：(1)假如行为目标的转化依然处于同一违法构成内，并且法益主体没有改变，则不影响对既遂的确定。事例中甲原计划偷盗乙家巨额现金，入室后发现很多珠宝，便抛弃偷盗现金的意思，仅窃取了珠宝。行为目标由现金变为珠宝，都归于偷盗罪中的“公私资产”，法益主体是同一人。甲的行为便是此种类型的行为目标转化，依然建立偷盗罪的既遂。

　　(2)假如行为目标转化导致法益主体改变，可是法益归于非专属法益(能够在不同主体间让渡的法益)的，也只建立一罪的既遂。如甲意欲偷盗乙的手机，倾入乙丙合住的房间后，只偷盗了丙的手机。尽管法益主体改变，可是行为目标归于产业，对错专属法益。则甲只建立偷盗罪既遂。

　　(3)假如行为目标转化，导致个人专属法益(不能够在不同主体间让渡的法益)的主体改变，或许导致法益性质改变，就归于另起犯意，应该数罪并罚。如甲意欲****乙女，深夜侵入乙家，发现在乙家的丙女更美丽，就只****了丙女。此处女子的性自主权归于专属法益，则甲建立对乙女的****罪间断和对丙女的****罪既遂。再如甲为了掠夺一般资产，对乙使用暴力，在强取资产中，发现乙还有枪支，便使用暴力仅夺取了枪支。此处法益的性质由产业权改变为枪支办理次序，甲建立掠夺间断和掠夺枪支罪既遂。

　　D：当违法行为施行后，行为人采纳办法阻挠效果的发作，可是因为介入要素导致效果依然呈现的：(1)假如采纳的办法自身是足以避免损害效果的发作的，假如介入要素割断了原行为和损害效果之间的因果联络的，依然建立间断。假如是行为人避免效果发作的行为，自身又构成违法，则对新罪独立处分。(2)假如介入要素并未间隔因果联络，或许原办法自身不足以阻挠损害效果发作的，则不建立间断，依然是既遂。

　　事例中甲现已施行完毕违法行为，在既遂效果呈现前采纳办法阻挠效果发作，因为交通事故耽搁了救治时刻，导致逝世效果依然呈现。此处交通事故的呈现确实是介入要素，可是被害人并不是完全因交通事故而死(如被撞死)，而是从前的中毒与之后的延误医治两个要素叠加导致。归于多因一果的联络范畴。则被害人的逝世效果与行为人的投毒行为的因果联络依然存在，则行为人甲建立成心杀人罪既遂。

　　假如事例中的被害人是在交通事故中被撞死了，则逝世效果能够独立的归责于交通肇事行为，与投毒行为间隔了刑法上的因果联络，则甲建立成心杀人罪间断和交通肇事罪(或许的)。

　　60.关于毒品违法，下列哪些选项是正确的?

　　A.明知别人施行毒品违法而为其居间介绍，代购代卖的，即便没有牟利意图，也建立贩卖毒品罪

　　B.为便于荫蔽运送，对毒品掺杂使假的行为，或许为了出售，去除毒品中的非毒品物质的行为，不建立制作毒品罪

　　C.甲以为自己办理毒品不安全，将数量较大毒品托付给乙保管时，甲、乙均建立不合法持有毒品罪

　　D.行为人对同一宗毒品既私运又贩卖的，量刑时不该重复核算毒品数量

　　「答案」ABCD

　　「解析」依据2008年12月最高人民法院《全国部分法院审理毒品违法案件作业座谈会纪要》中获得的共同，“明知别人施行毒品违法而为其居间介绍，代购代卖的，不管是否牟利，都应以相关毒品违法的共犯论处。” 即既或许建立贩卖毒品罪的共犯(代卖)，也或许建立不合法持有毒品罪的共犯(代购)。A选项的结论是“建立贩卖毒品罪”，说法不谨慎。尽管司法部参考答案为正确选项，但与违法构成原理以及司法实践不共同。

　　制作毒品指派用毒品原植物制作成毒品，包括精制、转化、调制毒品。相同依据《全国部分法院审理毒品违法案件作业座谈会纪要》构成的共同，为便于荫蔽运送，对毒品掺杂使假的行为，或许为了出售，去除毒品中的非毒品物质的行为，不是制作毒品的行为，不建立制作毒品罪。

　　不合法持有毒品罪指明知是毒品而不合法持有且数量较大的行为。持有并不要求直接持有，即介入第三者时，也不影响持有的建立。行为人将数量较大毒品托付给别人保管时，行为人为直接持有，别人为直接持有。所以C选项中甲、乙均建立不合法持有毒品罪。

　　私运、贩卖、运送、制作毒品罪是挑选性罪名，行为人施行四个行为中多个行为时，也只建立一罪，假如私运、贩卖毒品不是同一宗，则数量累加，假如行为人对同一宗毒品既私运又贩卖的，则只建立私运贩卖毒品罪，量刑时不该重复核算毒品数量。

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